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工程转包合同无效,管理费还可以收吗

时间:2020-10-14

        《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定,收缴当事人已经取得的非法所得。建筑工程律师,建筑工程专业律师
        管理费怎么处理,可以根据这条规定办。看管理费是否属于非法所得,是则依法没收,不是则另行处理。
        目前司法的主要观点是,判定发包人基于无效合同收取的管理费是否属于非法所得,首先应甄别发包人是否存在管理行为。如果发包人按照合同约定履行了管理义务,则其收取的管理费不应被认定为非法所得。只有在发包人通过非法转包等方式转手牟利而未进行任何管理情况下取得的管理费,方可认定为非法所得。
        相关判例:
        1、广东省高级人民法院民事裁定书(2017)粤民申4197号
        转包合同的发包人:唐荣公司,转包合同的承包人:丽苑公司。
        一审二审期间,丽苑公司主张合同被认定无效,合同所有条款自始对双方均不具有任何拘束力。无任何法律依据赋予唐荣公司在合同无效后对其中的税费、管理费条款仍具有请求权。一二审法院认定抵消唐荣公司对丽苑公司70万元工程款的债务缺乏法律依据。
        再审申请期间,广东省高级人民法院认为,关于唐荣公司的管理费及税费应否抵扣的问题。双方合同约定,丽苑公司应支付唐荣公司管理费及税费70万元。唐荣公司在本案中已举证证明其为履行合同成立了项目经营部,允许丽苑公司以唐荣公司的名义进行施工,刻制了印章并交给吴又忠使用、缴纳税费,向路桥公司确认派出工程的管理人员,向路桥公司缴纳履约保证金及办理履约保函,派员处理农民工追讨工资事件等,据此可认定唐荣公司对案涉工程履行了相应的管理行为,丽苑公司对此应参照合同的约定给付相应的管理费作为补偿。唐荣公司亦提交证据证明其已缴纳相应的税费,该款亦应予以扣除。据此,一 二审判决在应付工程款中抵消丽苑公司应付的70万元的管理费和税费正确,本院予以维持。
        2、广东省高级人民法院民事裁定书(2017)粤民申4591号
        江西二建中标涉案工程后,将工程转包给金华城公司承包,金华城公司将工程交给不具有建筑资质的李伟进行实际施工,上述转包合同无效,但江西二建对工程进行了管理,包括与悦和公司签订《补充协议》等,二审判决确认其可收取工程管理费用,处理并无不当。
        3、广西壮族自治区高级人民法院民事判决书(2016)桂民终398号
        转包合同的发包方:通达公司,转包合同的承包方:高业公司。
        一审法院认为,首先,根据各方的陈述及认可,通达公司收取了实际施工人的管理费,虽然双方的转包合同无效,但因通达公司在将工程转包给高业公司后,的确对施工及财务进行管理,根据公平原则,高业公司要求返还或者抵扣的观点不成立,不予支持。
        广西高院认为,管理费问题。虽然双方的转包合同无效,但双方对于合同无效均具有过错。且通达公司在将工程转包给高业公司后,的确委派公司工作人员对涉案工程施工及财务进行了管理,高业公司要求通达公司返还管理费理由不成立,本院不予支持。
        以上1、2、3裁判基于转包人实施了管理行为而按照合同约定的比例或者数额支持收取管理费的。如果管理费比例或者数额过高过低,法院也可以根据合同履行情况,公平原则予以调整,比如:
        4、安徽省高级人民法院民事判决书(2016)皖民初40号
        2011年5月20日,江苏一建与凤阳县教育局签订《工程施工承包合同》,承包凤阳中学新校区建设工程。2011年7月15日,江苏一建与孙炎签订《工程内部承包合同书》,将工程转包给孙焱对。承包合同价款约定“按审计结算价下浮8%,此价款包括但不限于所有的施工材料、人员工资、风险费用、大小型机械设备费用、保险、利润、税金以及乙方为履行全责应承担的其他费用”。合同还约定甲方在检查监督、派驻人员、施工调配、制度执行及协助管理等方面的权利义务,和乙方在设定人员、决定待遇、项目分包、材料采购、款项使用及执行制度等方面的权利义务。
        后孙焱、鞠建军主张江苏一建与孙炎之间的转包合同无效,江苏一建无权收取8%的管理费。
        关于管理费问题,安徽省高级人民法院认为,在未扣减管理费、税金的情况下,孙炎、鞠建军的应得工程款应为382091129.06(431442085.93-49350956.87)元。案涉合同约定孙炎、鞠建军工程价款系审计结算价下浮8%,实际上是总包单位收取8%的工程管理费。综合考虑到本案合同履行情况、工程通常利润、总包单位及实际施工人投入的成本和费用等因素,本院酌定总包单位按照4%提取管理费。
 
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