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合法分包人不得以实际施工人的名义

时间:2020-10-29

合法分包人不得以实际施工人的名义依据《建设工程司法解释》第26条向发包方主张权利
 
    《建设工程司法解释》第二十六条 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。(建筑工程律师,建筑工程专业律师
    实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
 
    什么是实际施工人,司法解释没有明确规定,根据其第一条、第四条、第二十五条、第二十六条有关实际施工人的表述,可以得出,实际施工人主要存在于如下几种情形。一是没有资质借用资质施工的个人或者其他组织,二是工程非法转包,实际从事施工的个人或者其他组织,三是工程违法分包实际从事施工的个人或者其他组织,这也就是说,实际施工人存在于挂靠,非法转包和违法分包之中,那么合法的专业分包人或者合法的劳务分包人是否属于实际施工人的范畴,他们能否以实际施工人的名义,依据上述司法解释第二十六条向发包人主张权利?
 
    最高人民法院对此持否定性态度,见其作出的(2014)民一终字第84号民事裁定书。上诉人四川博宇建筑劳务有限公司与被上诉人贵广铁路有限责任公司、中国水电建设集团路桥工程有限公司、中国水利水电第十四工程局有限公司劳务合同纠纷一案。
 
    案情介绍:
    贵广铁路有限责任公司就案涉贵阳至广州铁路站前工程标段整体发包给中国水电建设集团路桥工程有限公司进行施工建设,双方就此签订了《施工总价承包合同协议书》。2009年4月25日,中国水电建设集团路桥工程有限公司贵广铁路工程指挥部(甲方)与四川博宇建筑劳务有限公司(乙方)签订《劳务协议》,约定:因甲方施工需要,需雇佣乙方劳务人员进行贵广铁路ggtj-10标段劳务资质范围内的路基工程的劳务作业。承包方式为劳务作业承包。甲方负责组织实施项目施工,乙方负责按甲方用工要求提供劳务用工。四川博宇建筑劳务有限公司称其系实际施工人,就工程款支付问题以发包人贵广铁路有限责任公司、承包人中国水电建设集团路桥工程有限公司为被告提起诉讼,中诉讼就四川博宇建筑劳务有限公司是否属于实际施工人的问题产生争议。
 
    最高人民法院的裁判
    该裁定书首先认定不存在非法分包和转包的事实。案涉贵阳至广州铁路站前工程ggtj-10标段,由贵广铁路有限责任公司整体发包给中国水电建设集团路桥工程有限公司进行施工建设;中国水电建设集团路桥工程有限公司作为承包方,将该工程中路基部分的劳务作业分包给四川博宇建筑劳务有限公司。承包中国水电建设集团路桥工程有限公司所承建一部分工程的劳务作业,符合《建筑法》第二十四条关于建筑工程发包、承包范围及方式的规定,不属该法规定的违法分包情形,亦不涉及承包人转包工程或四川博宇建筑劳务有限公司借用中国水电建设集团路桥工程有限公司名义与签订建设工程施工合同的问题。故《劳务协议》约定的分包关系,不符合《施工合同解释》关于实际施工人规定的情形。(建筑工程律师,建筑工程专业律师
    最终认定四川博宇建筑劳务有限公司不属《建设工程施工合同解释》规定的实际施工人,不能依据第二十六条向发包人贵广铁路有限责任公司主张工程款。
 
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